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◎證券交易法修正條文關於公司治理相關議題問答集【設置獨立董事篇3】 證券交易法修正條文關於公司治理相關議題問答集
【設置獨立董事篇】
＊獨立性之認定
壹、 獨立董事在選任前二年及任職期間不得為公司或關係企業之董事、監察人，但持股50％以上之子公司之獨立董事不在此限，請問子公司是否必須為公開發行公司？…………………………………………………………………….第1頁
＊辦理獨立董事選舉之疑義
貳、 公司如自願設置獨立董事，可否於章程記載「公司得設置獨立董事X人」，並於獨立董事皆辭任時得排除適用證券交易法第14條之2第5項補選之規定？………………第1頁
參、 獨立董事是否除逾期提名、提名股東持股未達1％、提名人數超過應選名單及未檢附相關證明文件外，均須列為候選人名單？………………………………………………………….第2頁
＊自願設置獨立董事之相關規定
肆、 96年1月1日前選任之獨立董事，任期中持股轉讓，是否適用證券交易法第14條之2第4項，排除公司法第197條第1項後段及第3項規定？………………………………第2頁
伍、 公司於未公開發行時設置之獨立董事，公開發行後是否得被選任為獨立董事？……………………………………………第3頁
＊獨立董事之代理問題
陸、 對於證券交易法第14條之3應提董事會事項，獨立董事是否得委由其他獨立董事代理出席？……………第3頁
【設置審計委員會篇】
※審計委員會之設置及職權
柒、 是否可於設置審計委員會之同次股東會，修正章程中監察人之規定並免選任監察人？…………………………………第3頁
捌、 審計委員會依證券交易法第14條之5審議公司各項表冊，並送董事會通過後，是否需再依公司法相關規定，於相關表冊送股東會前，行使監察人職權，進行公司表冊之查核？…………………………………………………………………第4頁
【強化董事會、監察人之獨立性及運作篇】
※董事會議事辦法
玖、 定期性董事會及因緊急情事召集之董事會之間如何區分？…………………………………………………………………….第4頁
【設置獨立董事篇】
※獨立性之認定
壹、 獨立董事在選任前二年及任職期間不得為公司或關係企業之董事、監察人，但持股50％以上之子公司之獨立董事不在此限，請問子公司是否必須為公開發行公司？
答：公開發行公司如96年1月1日後選任獨立董事，應依「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」規定辦理，故獨立董事人數及採提名制度應載明於章程。次按獨立董事允屬證券交易法之規定，屬於公開發行公司始有適用，俟公開發行後始得依章程選任獨立董事，故未公開發行公司之董事，自不得依證券交易法第14條之2規定參與選任母公司之獨立董事。
※辦理獨立董事選舉之疑義
貳、 公司如自願設置獨立董事，可否於章程記載「公司得設置獨立董事X人」，並於獨立董事皆辭任時得排除適用證券交易法第14條之2第5項補選之規定？
答：一、公司依證券交易法第14條之2規定自願設置之獨立董事因故解任，於公司章程未修正前應依證券交易法第14條之2第5項規定辦理補選。
二、章程記載方式應選擇下列方式之一載明：（一）獨立董事人數不得少於二人，且不得少於董事席次五分之一。（二）獨立董事名額X人。（三）獨立董事名額X人至X人。又依證券交易法第14條之2第2項規定之提名方式公告獨立董事應選名額時，其名額應予確定，不得仍依前述（一）或（三）章程載明之方式公告。
參、 獨立董事是否除逾期提名、提名股東持股未達1％、提名人數超過應選名額及未檢附相關證明文件外，均須列為候選人名單？
答：按獨立董事應符合「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」第2條及第3條規定之資格要件，且董事會應依該辦法第5條第3項及第5項規定，審查是否於公告受理期間提出、提名股東持股是否達1％、提名人數是否超過應選名額，及是否已依該辦法第5條第4項規定，檢附被提名人姓名、學歷、經歷、當選後願任獨立董事之承諾書、無公司法第30條規定情事之聲明書及其他相關證明文件，並做形式審查，如依據該辦法第5條第4項規定檢附之文件，無發現獨立董事被提名人不符合獨立董事所應具備條件，董事會即應列入獨立董事候選人名單。
※自願設置獨立董事之相關規定
肆、 96年1月1日前選任之獨立董事，任期中持股轉讓，是否適用證券交易法第14條之2第4項，排除公司法第197條第1項後段及第3項規定？
答： 96年1月1日前自願設置獨立董事者，經濟部及92年9月23日台財證一字第0920003896號令均未有排除適用公司法第197條第1項後段及第3項之相關規定，另證券交易法第14條之2規定係自96年1月1日施行，且96年1月1日前選任之獨立董事，其資格條件及提名選任方式如不符合證券交易法第14條之2規定及其授權子法規範，其持股轉讓超過二分之一，尚不適用證券交易法第14條之2第4項規定，故不得排除公司法第197條第1項後段及第3項規定。
伍、 公司於未公開發行時設置之獨立董事，公開發行後是否得被選任為獨立董事？
答：公開發行公司如96年1月1日後選任獨立董事，應依證券交易法第14條之2及「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」規定辦理，故獨立董事人數及採提名制度應載明於章程。按獨立董事允屬證券交易法之規定，屬於公開發行公司始有適用，未公開發行公司如修正章程訂定「於公開發行後」始適用設置獨立董事、選任相關事宜，尚無不可，並於股東會決議後15日內向公司登記主管機關辦理修正章程變更登記，並俟公開發行後始得依章程選任獨立董事。
※獨立董事之代理問題
陸、 對於證券交易法第14條之3應提董事會事項，獨立董事是否得委由其他獨立董事代理出席？
答：依「公開發行公司董事會議事辦法」規定，對於證券交易法第14條之3規定應提董事會之事項，獨立董事應親自出席，不得委由非獨立董事代理。獨立董事如不能親自出席董事會，得委由其他獨立董事代理，惟如對議案有反對或保留意見時，仍應事先出具書面意見，並載明於董事會議事錄。
【設置審計委員會篇】
※審計委員會之設置與職權
柒、 是否可於設置審計委員會之同次股東會，修正章程中監察人之規定並免選任監察人？
答：依經濟部商業司95年6月21日經商一字第09502320300號函，自96年1月1日起，公開發行公司可於董事會、監察人全面改選及設置審計委員會之當次股東會，同時配合修正或刪除公司章程中與監察人有關之規定，並依新章程規定毋須選任監察人。另依證券交易法設置審計委員會之公開發行公司，宜於章程中明定有關審計委員會之規定。
捌、 審計委員會依證券交易法第14條之5審議年度財務報告，並送董事會通過後，是否需再依公司法相關規定，於送股東會前，將相關表冊再送交審計委員會查核？
答：依證券交易法第14條之4第3項，審計委員會準用公司法對監察人之規定，另依證券交易法第14條之5規定年度財務報告應經審計委員會通過，故公開發行公司需將年度財務報告送交審計委員會，若財務報告經審計委員會同意並由董事會決議者，無需於董事會決議後再次送交審計委員會查核。至公司法第219條、第228條及第229條規定中，非屬財務報表之其他相關表冊，仍應依公司法規定，於送股東會前，送交審計委員會查核。
【強化董事會、監察人之獨立性及運作篇】
※董事會議事辦法
玖、 定期性董事會及因緊急情事召集之董事會之間如何區分？
答：95年10月12日經商字第09502145290號函釋，公司法第204條所謂「緊急情事」，係指事出突然，又急待董事會商決之事項而言，其但書規定「有緊急情事，得隨時召集之」，乃指有緊急情事時，得不於7日前通知召集。而遇有緊急情事得否以書面通知，應視公司章程有否明定為斷。至於董事會之召集是否為緊急情事及其召集程序是否有效，允屬司法認事範疇，如有爭議，宜循司法途徑處理。
(資料來源：20070604 證期局)
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日正聯合會計師事務所-上櫃部
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